A arbitragem é um método alternativo de resolução de disputas no qual as partes concordam em submeter uma disputa à decisão de um ou mais juízes árbitros. Em um mundo cada vez mais globalizado e com relações comerciais mais complexas, a arbitragem está se tornando uma alternativa ideal para a resolução de disputas de forma eficiente e confidencial, em comparação com o que pode ser oferecido pela justiça comum ou estatal.

O Chile se destaca como um dos primeiros a adotar a arbitragem e por ter uma longa tradição no uso da arbitragem doméstica. No entanto, a legislação chilena que regulamenta a arbitragem nacional ou doméstica é um tanto desatualizada, o que contrasta com a estrutura jurídica moderna que rege a arbitragem internacional. Essa desatualização, no entanto, foi amplamente atenuada pela regulamentação dos centros de arbitragem mais reconhecidos que operam no país, tanto em termos de seus procedimentos administrativos internos quanto em termos de seus próprios procedimentos.

Nas seções a seguir, exploraremos brevemente os benefícios da arbitragem no Chile, seu procedimento e as razões pelas quais as empresas devem considerá-la como uma alternativa aconselhável para a resolução de disputas, especialmente de natureza comercial (resolução ou rescisão de contratos, danos, execução forçada de contratos, interpretação de contratos de todos os tipos, aplicação e/ou violação de cláusulas de não concorrência ou confidencialidade, declarações de mera certeza sobre situações, interesses ou direitos contratuais etc.).

No Chile, a arbitragem é classificada em três tipos principais, de acordo com a natureza da decisão arbitral e os poderes do árbitro, em virtude das disposições do Artigo 223 do COT (Código Orgânico de Tribunais).

• Arbitragem na lei: Nesse tipo de arbitragem, o árbitro é obrigado a resolver a disputa aplicando estritamente as regras legais previstas na legislação nacional. Sua decisão deve ser baseada no direito positivo e seguir os procedimentos estabelecidos para juízes comuns. O árbitro legal não tem o poder de se desviar da lei para apresentar uma solução equitativa, mas deve aderir ao que a lei prevê. Na prática, esse tipo de arbitragem é menos utilizado, pois as partes buscam justamente submeter suas disputas a A proposta da Comissão para a Corte Europeia de Direitos Humanos não é um caso para esse tipo de solução de controvérsias, dada a flexibilidade processual que, nesse caso, é proibida.

• Arbitragem em equidade ou árbitro: Ao contrário da arbitragem de direito, na arbitragem de equidade o árbitro tem mais poder discricionário para resolver a disputa. Ele não está limitado a aplicar regras legais, mas pode basear sua decisão em princípios de justiça, equidade e boa-fé. O árbitro de equidade pode, por exemplo, considerar as circunstâncias particulares do caso, as relações entre as partes e os interesses em jogo para chegar a uma solução que considere justa e razoável. Quanto ao procedimento, o legislador dá flexibilidade ao árbitro e às partes para modificá-lo, sendo os limites o respeito às garantias básicas de todos os procedimentos judiciais, como o princípio do contraditório, o bilateralismo e a igualdade das partes.

• Arbitragem mista: O último combina elementos dos dois tipos anteriores. Nesse caso, o árbitro aplica preferencialmente as regras legais, sem prejuízo de poder basear suas decisões em princípios de equidade quando confrontado com lacunas legais ou situações que o justifiquem. Em termos de procedimento, o árbitro pode seguir um procedimento arbitral mais flexível, típico da arbitragem em equidade descrita acima.

A escolha do tipo de arbitragem dependerá, obviamente, das circunstâncias do caso e da vontade das partes.. Em alguns casos, as partes podem concordar expressamente com o tipo de arbitragem que desejam, enquanto em outros casos, a lei ou as regras da instituição arbitral podem estabelecer o tipo de arbitragem aplicável. Em última análise, esses acordos, que são o resultado da vontade das partes (Art. 1545 do Código Civil), estabelecem que um ou mais árbitros, e não os tribunais estatais, resolverão suas disputas. Não obstante, para que esse acordo seja válido, ele deve atender a certos requisitos legais, como a capacidade das partes e um objeto lícito.

No entanto, a arbitragem nem sempre surge da livre vontade das partes.

O arbitragem compulsória ou legal é uma exceção a esse princípio e é expressamente encontrada na legislação chilena. Nesse caso, a lei impõe às partes a obrigação de submeter suas disputas à arbitragem, limitando assim seu direito de recorrer aos tribunais comuns. Embora essa figura exista em algumas legislações, ela é criticada por violar princípios fundamentais, como o acesso à justiça e a igualdade perante a lei. No entanto, A arbitragem forçada é justificada por motivos de eficiência ou especialidade, buscando uma solução mais rápida e especializada para determinados tipos de disputas.

Um exemplo de arbitragem forçada no Chile são as questões específicas previstas no artigo 227 do Código Orgânico de Tribunais, tais como a dissolução de uma sociedade de pessoas ou sociedade limitada e de comunidades em geral; a partilha de bens; questões decorrentes da apresentação da conta do gerente ou liquidante de empresas comerciais e outras ações sobre contas; disputas entre sócios de uma sociedade de pessoas ou sociedade limitada, ou sócios de uma sociedade de pessoas ou sociedade limitada, ou sócios em uma participaçãoalém daqueles especificamente determinados por outras leis.

No entanto, seja por causa daexistência de um cláusula de arbitragem (acordado pelas partes em um contrato ou ato legal) ou por disposição legal expressa que imponha a arbitragem, dá às partes o direito, se julgarem apropriado, de iniciar o procedimento de arbitragem. Uma vez que a decisão de iniciar a arbitragem tenha sido tomada, é necessário determinar se o tribunal arbitral foi ou não previamente constituído. Se não tiver sido, deve-se optar por uma arbitragem institucional ou ad hoc. No primeiro caso, as partes recorrerão à instituição de arbitragem para a nomeação do árbitro ou do tribunal arbitral; no segundo caso, elas solicitarão ao tribunal estatal que desempenhe essa função. Depois que o árbitro for nomeado, ele deverá aceitar o cargo e prestar juramento perante um ministro da fé. Esse ato marca o início formal dos procedimentos de arbitragem, de acordo com algumas posições, embora outros considerem que o início ocorre com a emissão da primeira decisão do tribunal arbitral.

Seja como for, o que é certo é que, no que diz respeito à arbitragem institucional, há importantes centros de arbitragem no Chile: o Centro de Arbitragem e Mediação da Câmara de Comércio de Santiago (CAM Santiago https://www.camsantiago.cl ) e o Centro Nacional de Arbitragem (NAC). https://www.cna.cl/).

Uma vez determinado o árbitro nomeado, será realizada uma primeira audiência (primer comparendo), as partes geralmente estabelecem os fundamentos específicos sobre os quais os procedimentos de arbitragem devem ser conduzidos, sempre respeitando os limites legais e os acordos anteriores, especialmente aqueles relacionados às características do árbitro escolhido, de modo que, se ele estiver de acordo com a lei no procedimento, o procedimento estipulado na lei deverá ser seguido de acordo com a questão que lhe foi submetida. Caso contrário, nessa audiência básica, o procedimento a ser seguido será determinado. Por exemplo, no CAM Santiago, geralmente na audiência de fundamentação, é determinada uma referência expressa ao "Regulamento de Procedimento para Arbitragem Nacional do CAM Santiago" na audiência de fundamentação.

(disponível em https://www.camsantiago.cl/wp-content/uploads/2023/08/REGLAMENTO- NATIONAL-ARBITRATION-ARBITRATION-LAWS OF THE CAM-SANTIAGO-10.08-1.pdf).

Também é comumente determinado nesta audiência que: (i) o regime de notificaçãocaso contrário, aplicam-se as disposições do art. 629 do Código de Processo Civil, ou seja, pessoalmente ou por mandado de citação; (ii) a presença de um ministro da fé(ii) o tribunal, que é obrigatório e geralmente é um liquidante, escrivão ou notário; (iii) alegações, prazos e provasIsso também depende da natureza da arbitragem: em arbitragens mistas ou de equidade, as partes são livres para definir as regras de procedimento, inclusive os prazos para a apresentação de provas, o número de testemunhas e a admissibilidade de determinadas provas. Diferentemente da arbitragem de direito, em que o árbitro é mais limitado pelas regras legais, nesses casos, as partes podem adaptar o procedimento às suas necessidades. Entretanto, também há limites. Para obter depoimentos de testemunhas sob juramento ou para aplicar medidas provisórias, os árbitros geralmente solicitam o apoio dos tribunais comuns. A avaliação das provas também difere: na arbitragem de direito, são seguidas as regras de provas de direito, enquanto em outros tipos de arbitragem, o árbitro tem mais poder discricionário para avaliar as provas; e (iv) a determinação das taxas de arbitragem.

Com relação ao desenvolvimento do processo de arbitragem, há aspectos importantes a serem levados em conta na arbitragem no Chile.

• Medidas provisórias em uma arbitragem chilenaEmbora não exista uma regra expressa que conceda aos árbitros o poder de emitir medidas provisórias, a doutrina e a maioria da jurisprudência reconhecem essa competência implícita. A justificativa está na necessidade de garantir a eficácia do processo de arbitragem e de proteger os direitos das partes. O processamento de um pedido de medida provisória em arbitragem é geralmente mais ágil do que em processos judiciais, pois os árbitros têm maior flexibilidade para adaptar o procedimento às necessidades do caso. Entretanto, é importante observar que a decisão de conceder ou negar uma medida provisória é discricionária e depende das circunstâncias específicas de cada caso. Com relação à execução de medidas provisórias emitidas por um árbitro, Entretanto, a intervenção das cortes ordinárias ou estaduais deve ser necessária, uma vez que os árbitros não têm poder de império ou poderes coercitivos.

1. Ponderação do teste: A avaliação das provas dependerá do tipo de arbitragem. No sistema judicial chileno, podemos distinguir entre o sistema de provas legais avaliadas (usado em procedimentos ordinários e regulamentado no código processual) e o sistema de provas legais (usado em procedimentos ordinários e regulamentado no código processual). civil) e de livre convicção. Dentro dos sistemas de livre convicção, há várias alternativas, como a livre apreciação, a apreciação consciente ou a crítica sadia. No caso da arbitragem, especialmente quando o árbitro é misto, a avaliação das provas é geralmente enquadrada no sistema da crítica sadia. Esse sistema, intermediário entre a prova legal e a livre convicção, permite que o árbitro avalie as provas com maior flexibilidade, desde que sua decisão seja baseada na lógica, nas máximas da experiência e no conhecimento científico estabelecido.

Uma vez concluída a fase probatória e expirado o prazo para apresentação de observações, o árbitro convocará as partes para emitir a sentença ou "sentença arbitral". O árbitro deverá decidir a questão dentro do prazo estabelecido, que poderá ser prorrogado, se necessário.

1. Julgamento finalNa arbitragem, a decisão final é chamada de sentença arbitral. A forma e o conteúdo dessa sentença dependerão do tipo de árbitro que estiver julgando o caso. Se o árbitro for um árbitro de direito, a sentença deverá cumprir os requisitos estabelecidos no artigo 170 do Código de Processo Civil. Por outro lado, se o árbitro for um árbitro (equidade), a sentença deverá ser explícita ao mencionar os critérios de prudência e equidade em que se baseia. É importante observar que as sentenças arbitrais, assim como as sentenças judiciais, podem apresentar certos defeitos que podem levar à sua anulação. Entre esses defeitos estão a inconsistência, que pode se manifestar como uma omissão de pronunciamento, uma decisão que excede o que foi solicitado (ultra petita) ou que se pronuncia sobre questões que não foram levantadas (extra petita). No caso de arbitragem legal, esses defeitos podem ser motivos para uma apelação em cassação. Entretanto, em arbitragens de equidade, os recursos disponíveis para contestar a sentença são mais limitados e dependerão do que as partes acordaram ou, em última instância, somente os recursos irrenunciáveis de nosso sistema estarão disponíveis.

1. Contestação da sentença ou do sistema de apelaçãoNesse caso, deve-se prestar atenção especial à cláusula de arbitragem das partes, caso elas tenham renunciado aos recursos e a quais deles. Na arbitragem legal e mista, Há uma ampla gama de recursos, incluindo apelação, cassação quanto à forma e quanto ao mérito, reconsideração, esclarecimento, revisão e, em casos excepcionais, reclamação. Uma apelação em cassação na forma sempre procede com base em incompetência ou ultra petita, mesmo que as partes tenham renunciado a outros recursos. No entanto, em arbitragens realizadas por árbitros (patrimônio líquido), os recursos são mais limitados e dependem do que foi acordado pelas partes. Em geral, o único recurso disponível é uma apelação para outro tribunal arbitral, se assim for acordado. Além disso, pode ser apresentada uma apelação, que, nesse caso, funciona como uma apelação substantiva, e não apenas como um mecanismo disciplinar. O recurso de cassação na forma também é A apelação pode prosseguir com base em ultra petita ou incompetência, e uma apelação para reconsideração e esclarecimento é admissível se o árbitro ainda tiver tempo para resolvê-la. Entretanto, a apelação sobre o mérito não procede, de acordo com o Artigo 239 do Código Orgânico dos Tribunais.

1. Execução da sentençaA sentença proferida por um árbitro tem o valor de um título executivo (art. 434 Nº 1 do CPC) e é protegida pelo efeito da coisa julgada. A executoriedade da sentença é direta e não requer aprovação judicial como requisito prévio à sua execução, exceto pelas exceções ligadas à proteção dos incapazes, conforme já mencionado (arts. 400 e 1342 do Código Civil chileno). A execução pode ser solicitada perante o árbitro que emitiu a sentença, se ele ainda tiver tempo para fazê-lo ou se as partes assim concordarem, ou perante os tribunais ordinários, distinguindo se a sentença é declaratória, constitutiva ou condenatória. Entretanto, o cumprimento compulsório, na medida em que requer a aplicação de medidas forçadas, deve ser executado com a assistência dos tribunais ordinários ou estatais.

1. Duração dos procedimentos de arbitragem: Não é possível prever a priori a duração total de uma arbitragem, pois ela dependerá de vários fatores, como o tipo de árbitro (sendo o mais rápido geralmente o árbitro em arbitragem), a complexidade da matéria em questão, os esforços das partes para acelerar ou atrasar o processo de acordo com sua estratégia, imponderáveis, etc. Não obstante o acima exposto, Uma expectativa razoável para a resolução de uma disputa de natureza comercial, de média complexidade, submetida ao conhecimento e à decisão de um árbitro, é da ordem de 1 (um) ano.até que a sentença arbitral seja obtida. A história será diferente se as partes apresentarem recursos contra a sentença no Tribunal de Apelação de Santiago, caso em que a resolução final do caso poderá levar até dois anos adicionais.

1. Valores de arbitragem no Chile: Não existe uma regulamentação geral obrigatória para a cobrança de taxas de arbitragem. Entretanto, como referência, é possível indicar que o Centro de Arbitragem e Mediação de Santiago, um dos mais reconhecidos e utilizados por empresas de médio e grande porte no Chile, possui uma tabela ou índice de honorários mínimos e máximos, de caráter vinculante para os árbitros vinculados ao Centro, disponível em seu site. https://www.camsantiago.cl/indice-de-tarifas/

Como uma mera referência, com relação a um O centro nacional de arbitragem afirma que uma disputa de valor da ordem de USD$80.000 tem um valor mínimo de USD$5.400 e uma taxa máxima de USD$6.300.incluindo todas as taxas custos administrativos do centro e os honorários de um (1) árbitro. Os custos de processamento e a assessoria jurídica de advogados não estão incluídos no exemplo.

Caso as partes decidam concordar com o nome de um ou mais árbitros ad hoc, seja por causa de sua reconhecida experiência na área ou por outros motivos, não é possível prever a taxa de honorários que o mesmo árbitro poderá aplicar unilateralmente. O mesmo se aplica no caso de o árbitro ad hoc ser nomeado por uma Corte Ordinária ou Estatal, dada a falta de acordo das partes na disputa sobre o nome do(s) árbitro(s). Nesse último caso, deve-se observar que, a cada dois anos, os respectivos Tribunais de Apelação de cada região do Chile fixam o nome do árbitro ou árbitros. listas oficiais de árbitros que podem ser nomeados pelos tribunais ordinários de acordo com os diferentes assuntosO Tribunal de Apelações só pode nomear os advogados incluídos nessa lista, que pode ser consultada na página institucional de cada Tribunal de Apelações.

Se tiver alguma dúvida ou precisar de mais informações sobre esses tópicos, entre em contato com nosso parceiro no Chile, Ovalle/ Assessores Jurídicoscom a atenção da advogada Josefina Escobar Martínez, sócia especialista em Negociação Comercial, Litígio e Arbitragem.